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2017 ARYANNA LINHARES RENATO SARAIVA TRABALHO 2ª FASE revista e atualizada9 edição PRÁTICA P A R T E 1 Principais Temas Discutidos na Justiça do Trabalho Antes de adentrarmos no conteúdo prático da presente obra, é imprescindível que passemos ao leitor as noções mínimas dos principais temas discutidos no âmbito da Justiça do Trabalho, os quais são fundamentais para que o candidato, quer atue na qualidade de patrono do reclamante, quer atue como advogado do reclamado, possa no exame de ordem desenvolver seu raciocínio jurídico, funda- mentando a petição inicial, a defesa, ou mesmo o recurso cabível. Vamos a eles. 1.1. GRATUIDADE DA JUSTIÇA 1.1.1. Beneficiários da gratuidade da justiça O caput do artigo 98 do atual CPC assegura o benefício da gratuidade da justiça à pessoa natural, jurídica, brasileira ou estrangeira com insuficiência de recurso para arcar com as custas, despesas processuais e honorários de advocatícios. Art. 98 do CPC. A pessoa natural ou jurídica, brasileira ou estrangeira, com insufi- ciência de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honorários advocatícios tem direito à gratuidade da justiça, na forma da lei. Ressalte-se que o atual diploma processual não deixa mais qualquer dúvida de que os benefícios da gratuidade da justiça se aplicam também às pessoas jurídicas e ao estrangeiro residente ou não no país, desde que haja insuficiência de recurso próprios para adiantamento das despesas processuais. Saliente-se que o atual Código não repete a expressão “sem prejuízo do próprio sustento ou da família”, adotada pela Lei no 1.060/50, que teve diversos artigos revogados pelo artigo 1.072, III, do atual CPC. Há presunção de veracidade da alegação de que não há recursos financeiros para arcar com as despesas processuais apenas para a pessoa natural. Já a pessoa jurídica deverá comprovar tal impossibilidade (art. 99, § 3o, do CPC). 1.1.2. Abrangência do benefício da gratuidade da justiça A gratuidade da justiça abrange os benefícios previstos no artigo 98, § 1o, do CPC: OAB (2ª fase) – TRABALHO • Teoria e Prática – Aryanna Linhares • Renato Saraiva598 VIII – AGRAVO DE PETIÇÃO EXERCÍCIO 1 Aluísio Azevedo e a empresa Cortiço firmaram acordo judicial pelo qual esta se comprometeu a pagar àquele a importância de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) em 2 parcelas de R$ 10.000,00 (dez mil reais). A empresa pagou a primeira parcela no dia aprazado, mas atrasou 2 (dois) dias o pagamento da última parcela. Por esse motivo, o reclamante requereu a incidência da multa de 50% (cinquenta por cento) sobre o valor total do acordo, o que foi deferido pelo juiz da 4a Vara do Trabalho de Cuiabá/MT. O acordo homologado previa a multa de 50% em caso de inadimple- mento. Após a penhora de bens, a empresa apresentou embargos à execução, cujo pedido foi indeferido. A partir desses dados, atue como advogado da empresa O Cortiço, elaborando a peça processual adequada para a hipótese. EXERCÍCIO 1 – RESOLUÇÃO EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUÍZO DA 4a VARA DO TRABALHO DE CUIABÁ/MT. O CORTIÇO, já qualificado nos autos em epígrafe, em que contende com ALUÍSIO AZEVEDO, também qualificado, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado, com fulcro nos artigos 893, IV, e 897, “a”, da CLT, INTERPOR: AGRAVO DE PETIÇÃO para o Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da 23a Região. Encontram-se presentes todos os pressupostos de admissibilidade do recurso, dentre os quais de destacam: a legitimidade, a capacidade, o interesse processual, a tempestividade e a regularidade de representação. Além desses destacam-se ainda: a) garantia integral do juízo, nos termos dos arts. 800 e 884 da CLT; b) custas processuais, no valor de R$ 44,26, que serão pagas pelo executado ao final da execução, como determinado pelo art. 789-A, IV, da CLT; c) delimitação de matérias e valores, nos moldes do art. 897, § 1o, da CLT. Matérias impugnadas: multa. Valores impugnados: R$ 5.000,00. Diante do exposto, requer o recebimento do presente recurso, a intimação da outra parte para apresentar contraminuta ao agravo de petição, no prazo de 8 dias, conforme estabelece o art. 900 da CLT, e a posterior remessa ao Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da 23a Região. Nestes termos, Parte 4 • EXERCÍCIOS DE PEÇAS 599 Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB no EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 23a REGIÃO. MINUTA DO AGRAVO DE PETIÇÃO A respeitável sentença não merece ser mantida, razão pela qual requer a sua reforma. I – MÉRITO 1. Da cláusula penal O juízo a quo julgou procedente o pedido do ora Agravado, condenando a Agra- vante ao pagamento de multa de 50% sobre o valor total do acordo, muito embora a primeira parcela do acordo tenha sido adimplida dentro do prazo acordado. A sentença não merece ser mantida, pois o art. 413 do CC sustenta que o juiz deve reduzir equitativamente a penalidade se a obrigação principal tiver sido cum- prida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negócio. Portanto, a cláusula penal deve ser calculada somente sobre a última parcela não paga no prazo e não sobre o valor total do acordo. Diante do exposto, requer a reforma da sentença de embargos à execução, a fim de excluir da condenação a multa de 50% calculada sobre o valor da parcela paga pontualmente. II – REQUERIMENTOS FINAIS Com todo o exposto, requer conhecimento do recurso e, no mérito, o seu pro- vimento, para fins de reforma da sentença para excluir da condenação a multa de 50% sobre o valor da parcela paga pontualmente. Nestes termos, Pede deferimento, Local e data Advogado OAB n° OAB (2ª fase) – TRABALHO • Teoria e Prática – Aryanna Linhares • Renato Saraiva600 EXERCÍCIO 1 – ESPELHO DE CORREÇÃO QUESITOS AVALIADOS FAIXA DE VALORES NOTA 1. Fundamentação e consistência Indicação da peça processual adequada: agravo de Petição com fulcro no art. 897, “a”, da CLT (0,50). Petição de endereça- mento: pedido de recebimento do apelo e remessa ao TRT (0,50). Delimitação da matéria: cláusula penal e do valor impug- nado R$ 5.000,00. (1,00). 0,00 / 0,50 / 1,00 / 1,50 / 2,00 2. Mérito – Cláusula penal Requerimento de aplicação da multa ape- nas sobre a última parcela, fundamentan- do as suas razões no art. 413 do CC/2002 (2,10). 2,10 3. Requerimentos finais: Conhecimento do recurso e provimento do mesmo (0,50), com a reforma da sen- tença (0,40). 0,00 / 0,50 / 0,90 TOTAL 5,00 EXERCÍCIO 2 João Maria ajuizou reclamação trabalhista em 28.09.2007, em face de Fait In- dústria de Automóveis Ltda., alegando que foi admitido em 28.09.2000 e dispen- sado sem justa causa em 28.09.2006, Pleiteou: a) a condenação da reclamada ao pagamento de horas extras e reflexos, sob a alegação de que trabalhava das 08h às 18h, de segunda a sábado, com 1 (uma) hora de intervalo, e b) adicional de periculosidade e reflexos, já que exercia a função de bombeiro na montadora da empresa. Notificada, a empresa reclamada compareceu à audiência apresentando contestação, impugnando todos os pedidos do reclamante e arguindo prescrição quinquenal. As partes não levaram nenhuma testemunha, sendo encerrada a ins- trução. Em 18.01.2008 (sexta-feira) foi proferida sentença, reconhecendo a prescri- ção quinquenal, à luz do art. 7o, XXIX, da Constituição Federal, contada a partir do ajuizamento da ação. A reclamada foi condenada ao pagamento de horas extras, assim consideradas as excedentes da 8a diária e 44a semanais, acrescidas dos refle- xos, sob o argumento de que restou comprovado nos autos que a Reclamante la- borava na jornada descrita na petição inicial. Também foi deferido o pagamento de adicional de periculosidade de 30% sobre o salário-base da reclamante, acrescido de reflexos. Transitada em julgado a decisão, o perito calculista apresentou cálculos de liquidação no valor de R$ 15.000,00. Sua conta foi realizadada seguinte maneira: a) foram calculadas as verbas deferidas a partir 28.09.2006, em razão do reconheci- mento de prescrição quinquenal; b) foram calculadas horas extras a partir da 6a e da 36a horas semanais e reflexos em DSR e com estes em aviso-prévio, 13a salário, P A R T E 5 Questões de Exame de Ordem Comentadas EXAME DE ORDEM II 1. (OAB/FGV – II EXAME – 2010.2) Em ação trabalhista, a parte reclamante postulou a condenação da empresa reclamada ao pagamento de horas ex- traordinárias e sua projeção nas parcelas contratuais e resilitórias especifica- das na inicial. Ao pregão da Vara Trabalhista respondeu o empregado-recla- mante, assistido do seu advogado. Pela empresa, compareceu o advogado, munido de procuração e defesa escrita, que explicou ao juiz que o preposto do empregador-reclamado estaria retido no trânsito, conforme telefonema recebido. Na referida defesa, recebida pelo Juiz, a empresa alega que o re- clamante não trabalhou no horário apontado na inicial e argui a prescrição da ação, por ter a resilição contratual ocorrido mais de dois anos depois do ajuizamento da reclamação trabalhista, o que restou confirmado após a exi- bição da CTPS e esclarecimentos prestados pelo reclamante. Em face dessa situação hipotética, responda, de forma fundamentada, às indagações a seguir. a) Que requerimento o advogado do reclamante deverá fazer diante da situ- ação descrita? Estabeleça ainda as razões do requerimento. Resposta: O advogado do reclamante deve postular a decretação da revelia, com confissão do reclamado quanto à matéria fática, pois ao contrário do que ocorre na Justiça Comum, na Justiça do Trabalho a revelia não decorre da falta de defesa, e sim da ausência do réu ou de seu representante legal em audiência, sendo que a presença do advogado não elide a ausência do preposto, acarretando a revelia (art. 844 da CLT e Súmula no 122 do TST). b) Com base em fundamentos jurídicos pertinentes à seara trabalhista, o pedido deverá ser julgado procedente ou improcedente? Resposta: Uma vez que a relação de trabalho teve fim apenas dois anos após o ajuizamento da reclamação trabalhista, não há prescrição bienal extintiva da ação a ser declarada, porquanto esta ocorre quando a ação é proposta mais de dois anos após o término da relação contratual (arts. 7o, XXIX, da CF e 11, I, da CLT). A revelia decorrente do não comparecimento do reclamado em audiência tem por efeito a confissão quanto à matéria de fato, sendo OAB (2ª fase) – TRABALHO • Teoria e Prática – Aryanna Linhares • Renato Saraiva630 assim, presumem-se verdadeiros os fatos alegados pelo reclamante na pe- tição inicial, portanto, deve-se admitir que o empregado laborou em regime de horas extras, devendo serem julgados procedentes os pedidos de horas extras e suas projeções nas parcelas contratuais. Entretanto, deve ser rejei- tado o pedido de projeções das horas extraordinárias nas verbas resilitórias, visto que a ação foi proposta enquanto ainda não havia ocorrido a resilição contratual, tratando-se, portanto, de um pedido não determinado, incidente sobre verbas resilitórias desconhecidas na época do ajuizamento da recla- mação (art. 141 c/c o art. 492, ambos do CPC). ESPELHO DE CORREÇÃO QUESITOS AVALIADOS FAIXA DE VALORES NOTA Item a. Deverá requerer a aplicação da revelia e confissão da matéria fática – advogado com defesa e procuração não elide revelia (0,20). Indicação da norma: Súmula no 122 do TST (0,10). Razões: na JT a revelia decorre da ausência da parte (0,20). Indicação da norma: art. 844 da CLT (0,10). 0,00 / 0,10 / 0,20 / 0,30 / 0,40 /0,50 / 0,60 Item b. Procedente, em parte. Embora a prescrição seja matéria de direito, não incide prescrição bienal extintiva quanto a con- trato em curso. (0,15). Não pode ser conhecido pedido de integração em parcelas de- correntes de terminação contratual que ainda não havia se ope- rado quando do ajuizamento (0,20). 0,00 / 0,15 / 0,20 / 0,30 / 0,35 / 0,45/ 0,50 / 0,65 2. (OAB/FGV – II EXAME – 2010.2) Um membro do conselho fiscal de sindica- to representante de determinada categoria profissional ajuizou reclamação trabalhista com pedido de antecipação dos efeitos da tutela, postulando a sua reintegração no emprego, em razão de ter sido imotivadamente dispen- sado. O reclamante fundamentou sua pretensão na estabilidade provisória assegurada ao dirigente sindical, prevista nos arts. 543, § 3o, da CLT e 8o, inciso VIII, da CF/88, desde o registro de sua candidatura até 01 (um) anos após o término de seu mandato. O juiz concedeu, em sede liminar, a tutela antecipada requerida pelo autor, determinando a sua imediata reintegração, fundamentando sua decisão no fato de que os membros do conselho fiscal, assim como os integrantes da diretoria, exercem a administração do sindica- to, nos termos do art. 522, caput, da CLT, sendo eleitos pela assembleia geral. Com base em fundamentos jurídicos determinantes da situação problema acima alinhada, responda às indagações a seguir. Parte 5 • QUESTÕES DE EXAME DE ORDEM COMENTADAS 631 a) O juiz agiu com acerto ao determinar a reintegração imediata do recla- mante? Resposta: O juiz não agiu com acerto ao determinar a imediata reintegração do reclamante, pois nos termos do art. 522, § 2o, da CLT, as atividades do conselheiro fiscal limitam-se à fiscalização da gestão financeira do sindicato, não atuando na representação ou defesa da categoria, razão pela qual não gozam da estabilidade conferida aos dirigentes sindicais, prevista nos arts. 8o, VIII, da CF e 543, § 3o, da CLT. No mesmo sentido, dar-se o posicionamento do Tribunal Superior do Traba- lho, consubstanciado na OJ no 365 da SBDI-I do TST. b) Que medida judicial seria adotada pelo reclamado contra esta decisão antecipatória? Resposta: A decisão que antecipou os efeitos da tutela de mérito é interlocu- tória, portanto, nos termos do art. 893, § 1o, da CLT e Súmula no 214 do TST, é irrecorrível de imediato. Ao determinar a reintegração de empregado sem estabilidade provisória no emprego, o juiz feriu direito líquido e certo do em- pregador e, por inexistir uma medida específica para impugnar sua decisão desde logo, a medida judicial a ser adotada pelo reclamado é o mandado de segurança, nos termos da Súmula no 414, II, do TST. ESPELHO DE CORREÇÃO QUESITOS AVALIADOS FAIXA DE VALORES NOTA Item a. Não. Membro do conselho fiscal não tem estabilidade – art. 8o, VIII, da CF; não atua na defesa de direitos da catego- ria – competência limitada à atividade de fiscalização da gestão financeira do sindicato (0,30). Fundamentar: art. 522, § 2o, da CLT (0,20) e OJ no 365 da SDI-1, do TST (0,15). 0,00 / 0,15 / 0,20 / 0,30 / 0,35 / 0,50 / 0,65 Item b. Decisão interlocutória – irrecorribilidade imediata (0,20). Indicação da norma: art. 893, § 1o, da CLT ou Súmula no 214 do TST (0,20). Indicação da norma: Súmula no 414, II, do TST (0,25). 0,00 / 0,20 / 0,40 / 0,45 / 0,65 3. OAB/FGV – II EXAME – 2010.2) Na audiência inaugural de um processo na Justiça do Trabalho que tramita pelo rito sumaríssimo, o advogado do réu apresentou sua contestação com documentos e, ato contínuo, requereu o adiamento em virtude da ausência da testemunha Jussara Freire que, apesar de comprovadamente convidada, não compareceu. O advogado do autor, em contraditório, protestou, uma vez que a audiência é una no
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